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的见解

外国投资委员会加强对非通知交易的审查

作者:奥尔加·托雷斯,管理成员,玛丽亚·阿隆索,助理
日期:07/03/2021

多年来, 美国外国投资委员会(外国投资委员会)有权审查未通知的交易,即尚未提交给外国投资委员会审查和批准的交易,但直到最近才有所改变, 用于这种努力的资源是有限的. 这在2018年发生了改变, 《亚虎娱乐注册平台》(“FIRRMA”)显著增加了外国投资委员会监督和执法活动的资源.

特别是, FIRRMA授予外国投资委员会增加招聘人员的权力,并通过设立投资安全监测与执行办公室(Office of Investment Security Monitoring and Enforcement)建立正式流程,以识别未被通知的交易, dedicated to: 1) monitoring transactions that have not been reported to 外国投资委员会; 2) enforcing 外国投资委员会’s mandatory declaration regulations (e.g., imposing penalties for failing to make mandatory filings); 3) overseeing compliance with 外国投资委员会 mitigation agreements, 条件, and orders; and 4) administering and enforcing civil monetary penalties for violations.

提醒一下,外国投资委员会有权审查在美国进行的外国投资交易.S. 国家安全风险. FIRRMA扩大了外国投资委员会的权限,审查并采取行动,解决涉及外国人的某些非控制性投资和房地产交易引起的国家安全担忧. 重要的是,除非外国投资委员会批准一项交易,否则外国投资委员会将保留管辖权 无限期地 在交易完成之前或之后,检视任何涉及的交易或涉及的房地产交易.

最近, 当此类交易引发国家安全担忧时,越来越多的外国投资委员会会审查这些未被通知/未申报的交易, 包括最近完成的交易, 几年前就关闭了, 或者还没有关闭. 本文将讨论非通知/非声明的事务审查过程, 审查最近受到外国投资委员会审查的交易, 并为在外国投资委员会审查下的未结算交易提供关键的指南.  

非通知/非声明事务概述

在短暂的, 未通知和未申报的交易是指未向外国投资委员会提交自愿通知的交易, 或者当没有“安全港”[1] 是根据1950年《亚虎娱乐注册平台APP》第721条授予的吗. “未通知”交易是指未向美国外国投资委员会提交自愿通知的受保交易或房地产交易. 当涉及的交易触发了强制申报,但没有向外国投资委员会提交强制性申报时,会产生“非申报”交易.[2]

外国投资委员会可确定未通知的交易可能受其管辖(e.g., “覆盖交易”或“覆盖房地产交易”),并可能引起国家安全担忧, 然后联系相关当事人,询问交易情况. 外国投资委员会有很多途径来识别未提交的交易, 包括公共和非公共论坛,如新闻稿, 安全文件, 新闻媒体报道, 执行机构的通信, 还有跟踪私人交易的交易数据库, 等. 除了, 外国投资委员会在其网站上有一个正式的程序,公众可以提交提示,并可通过电子邮件提示热线(外国投资委员会.tips@treasury.政府),涉及未通知的交易、违反外国投资委员会缓解措施的行为,以及其他相关事项.

外国投资委员会审查非通知/非声明交易的程序

目前, 外国投资委员会最初的接触涉及投资安全办公室(Office of Investment Security)的一名官员向美国政府高级官员发送电子邮件.S. 业务及要求额外函件(e.g.(电子邮件或电话)讨论机密的商业事务. 通常建议公司的法律顾问出席电话会议. 最初的调查电话主要涉及美国外国投资委员会向美国政府介绍自己.S. 介绍了外国投资委员会的角色,并概述了接下来的步骤. 该规定赋予外国投资委员会广泛的权力,要求获得有关未通知/未申报交易的信息. 交易各方必须作出回应.[3]

值得注意的是,外国投资委员会最初的外联邮件可能会被忽视,因为它被错误地认为是垃圾邮件. 如果外国投资委员会没有收到对其电子邮件询问的回应,那么正确识别电子邮件询问并将其发送给公司的正确联系人是至关重要的, 外国投资委员会可以单方面调查该交易,并得出自己的结论. 这种情况很可能导致不利的结果,应该加以预防.

下一个, 外国投资委员会将向双方发送一份问题清单,以确定该未通知/未申报的交易是否符合外国投资委员会的管辖范围,即为“涉及交易”或“涉及房地产交易”.对这些问题的回答需要来自美国的协调和参与.S. 商业和外国投资者.

在外国投资委员会审查提交的初步评估问题的答复之后, 外国投资委员会可以采取以下一种或多种措施:1)请求提交额外信息(通常与威胁和漏洞评估相关), 公司结构及管治, 等.); 2) close out the matter; 3) request the submission of a declaration or voluntary notice; or 4) unilaterally initiate a notice and draw its own conclusions. 大多数外国投资委员会的外联行动都会导致各方提交自愿通知.

一旦外国投资委员会要求通知, 该程序与自愿通知的标准程序类似,预计会有类似的外国投资委员会结果(实施缓解措施和要求剥离资产), 其他操作). 美国外国投资委员会何时要求各方提交通知还没有确定的时间表.

最近外国投资委员会对非通知交易的审查

外国投资委员会正在积极识别和调查那些此前在自愿审查制度下未获批准的交易. 美国外国投资委员会最近涉及交易结束后的公开行动中,值得注意的例子包括:

  • Byte Dance和TikTok: 2019年11月, 美国外国投资委员会开始审查中国公司字节跳动于2017年11月收购TikTok的交易, 一个社交媒体应用程序. 截至我们公布之日,这笔交易正在接受美国外国投资委员会的审查.
  • 北京世纪和StayNTouch: 2020年3月,一项行政命令要求北京世纪信息技术有限公司. 该公司于2018年收购了一家名为StayNTouch的美国公司.S. hotel-software公司. 
  • iCarbonX PatientsLikeMe公司: 2019年4月, 伊卡邦(中国)被勒令剥离2017年收购的PatientsLikeMe的多数股权, 一个讨论健康状况的在线网络.
  • 北京昆仑科技有限公司和Grindr: 2019年2月, 北京昆仑科技(中国)有限公司被勒令剥离其对交友应用公司Grindr的收购。, 它在2016年和2018年分别通过两笔交易收购了哪些公司.
  • Cofense潘普洛纳: 2019年4月, 潘普洛纳资本管理公司(Pamplona Capital Management)和贝莱德(BlackRock)(俄罗斯支持的投资公司)被勒令剥离它们在Cofense Inc .的少数股权., a U.S. 网络安全公司.

关于加强对未通知/未申报交易的审查的关键要点

在过去的几年里, 外国投资委员会审查的未通知/未申报交易数量显著增加. 任何协议都不会因为太小或太老而引起对国家安全影响的担忧, 这引发了外国投资委员会最初的接触. 以下是美国外国投资委员会审查未提交交易时需要考虑的一些关键要点.

  • 外国投资委员会将接触那些出于国家安全考虑而未被通知/未申报的交易. 但是国家安全风险在不断变化:外国投资于美国.S. 五年前可能不会对国家安全构成威胁的交易,现在可能会导致外国投资委员会得出结论,认为这笔交易引发了重要的国家安全担忧.  
  • 行业应该非常认真地对待外国投资委员会最初的宣传,因为外国投资委员会并不是简单地向它发现的所有未通知/未申报的交易发送形式信函. 在外国投资委员会进行最初的外联之前, 外国投资委员会对这笔交易进行了研究,初步确定这笔交易会引发国家安全方面的担忧, 它的延伸是经过深思熟虑的.
  • 至关重要的是,各方应立即向外国投资委员会表明,他们愿意合作并建立信任.
  • 企业应立即聘请有经验的外国投资委员会顾问,并开始制定战略, 包括评估漏洞和减少潜在国家安全风险的方案.
  • 在决定不提交自愿通知时,各方需要仔细考虑风险的严重性. 风险一如既往——外国投资委员会可以随时了解这笔交易,并要求提交申请——但现在,这种风险成熟的可能性更大了. 一旦美国外国投资委员会认定该交易增加了国家安全风险,并可能需要采取缓解措施,这将导致交易各方的选择有限, 哪些建议可以包括剥离或完全阻止该交易.
  • 对国家安全构成低风险的交易的各方可以利用简短的声明,并可能在不经过外国投资委员会全面审查和调查程序的情况下获得批准.
  • 目前,外国投资委员会的重点是中国(和一些俄罗斯)在美国的投资.S. 涉及某些行业的企业, 包括敏感技术, 关键基础设施, data, 半导体, 等. 但这并不意味着外国投资委员会不会审查其他交易.

***

总而言之, 受外国投资委员会管辖的交易的投资者应仔细评估在交易结束前不主动让外国投资委员会审查的新风险动态. 关闭交易, 考虑到目前的国家安全问题,投资者应评估美国外国投资委员会将如何看待这笔交易,并做好准备,在美国外国投资委员会就这笔未清算交易与交易各方联系时,立即做出有效回应.

最近被审查的交易就证明了这一点, 外国投资委员会在识别和评估未通知/未申报交易的国家安全风险方面的重大利益和行动, 在某些情况下,包括强制剥离, 预计会继续. 现在,无论是新交易还是旧交易(大大小小的),美国外国投资委员会对已成交交易进行外联的风险都大大增加了。, 特别是那些涉及中国投资和敏感行业的项目.

外国投资委员会强行剥离已成交交易的意愿,对外国投资构成了真正的威胁. 建议企业在决定是否提交自愿通知时,仔细权衡此类结果的风险, 即使没有强制立案. 整体, 在大多数情况下, 提交外国投资委员会的通知,获得合法的避风港,是企业减轻政府后来单方面决定调查该交易的风险的唯一途径.

关于需接受外国投资委员会审查的交易的问题, 非清算事务, 以及本文讨论的其他事项, 请随时与我们联系.

 

[1] 简而言之, “安全港”指的是美国外国投资委员会审查了交易,并发出正式信函,通知交易各方交易已被批准.

[2] 一般, 有两种类型的交易触发强制申报要求(在某些豁免的情况下):1)覆盖控制交易或在某些美国的覆盖投资.S. 业务es involved with critical technologies; and 2) covered transactions where a foreign 政府ernment has a substantial interest in a critical technology, 关键基础设施, 或敏感个人资料(“TID”.S. 业务.

[3] 看到 31 C.F.R. § 800.801(a) (2021).

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