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的见解

中国出台新规打击“长臂管辖”

作者:Chance Bridge Partners的李丽
日期:01/19/2021

1月9日, 2021, 商务部发布《亚虎娱乐注册平台》(以下简称《亚虎娱乐注册平台APP》). 制定《亚虎娱乐注册平台APP》的目的是为了抵消对中国实体(公民)的负面影响, 法人或者其他组织)在域外不正当适用外国法律和其他措施而造成的, 维护国家主权, 安全与发展利益.

《亚虎娱乐注册平台APP》立即生效. 一些法律专家认为,中国正在用新规则回击美国的一系列制裁,这些新规则保护中国公司免受外国法律在域外的不合理适用, 尤其是美国的二级制裁. 近年来, 美国政府继续针对中国实体,将数百家中国实体列入美国制裁名单.

以反制规则对抗外国法律的域外适用并不是什么新鲜事. 美国和欧盟分别采取了各自的应对规则. 中国的新规则是参照美国和欧盟的规则制定的.

我们将简要介绍反诉规则的要点.

1. 反诉规则何时适用?

外国法律和其他措施的域外适用,有下列情形之一的,适用反诉规则:(一)违反国际法和国际关系基本原则的, (二)不合理地禁止、限制中国企业从事正常的经济活动, 与第三国(或地区)或其实体的贸易及相关活动.

《亚虎娱乐注册平台APP》是否将涵盖中国实体与另一个受到美国制裁的中国实体进行交易的情况,还有待观察. 在实践中, 一个中国实体可能会被美国法律禁止或限制与另一个美国制裁的中国实体做生意. 有一些中国实体拒绝与其他受到美国制裁的中国公司做生意,因为它们担心自己也会受到制裁.

2. 中国实体的范围是什么?

本反诉规则仅列出中国公民、法人和其他组织. 他们不清楚外国公司是否在中国设有分公司, (2)在中国注册成立的外国子公司, (三)在国外注册成立的中国子公司, (四)中国境外分支机构, (五)在外国居住的中国公民, (六)其他在中国境内的机构均视为中国机构.

3. 如何判定适用外国法律及其他措施是否不正当?

Chinese authorities will assess and determine whether there exists unjustified extra-territorial application of foreign laws and other measures by taking into account the following factors: (1) if the application violates international law or the basic principles of international relations; (2) the potential impact on China’s national sovereignty, 安全与发展利益; (3) the potential impact on the legitimate rights and interests of Chinese entities; or (4) other factors that shall be taken into account.

新规定仅为中国有关部门作出评估和决定提供了粗略的标准. 因此,主管当局有很大的自由裁量权.

4. 中国企业遵守反诉规则有哪些程序?

第一个, 被外国法律和其他措施禁止、限制从事正常经济活动的, 与第三国(或地区)或其实体的贸易及相关活动, 中方单位必须在30天内如实向中方主管部门报告有关情况. 如有要求,报告将予以保密.

第二,接到报告后,有关部门将对情况进行评估. 如果当局发现外国法律和其他措施存在不合理的域外适用, 它可以发出禁止令,指示报告实体不接受, 执行, 或遵守国外有关法律和其他措施.

第三, 但仍希望遵守外国有关法律和其他措施的, 报告实体可向当局申请豁免遵守禁酒令. 申报单位必须向主管机关提出书面申请,说明免予申报的理由和免予申报的范围.

第四, 自受理申请之日起三十日内, 决定是否准予豁免. 在紧急情况下,应当加快作出决定.

5. 如果一方遵守了禁止令范围内的外国法律和其他措施,会有什么后果?

因当事人在禁令范围内遵守外国法律和其他措施而侵犯中国法人合法权益的, 不予豁免的,中国有关单位可以向中国法院起诉,要求赔偿.

这包括外国实体. 因此, 即使是外国企业,如果与中国企业有业务往来,也需要向中国有关部门申请豁免.

进一步, 《亚虎娱乐注册平台》还规定,在《亚虎娱乐注册平台》范围内,依照外国法律和其他措施作出的判决、裁定,对中国实体造成损失的, 中国单位可以向中国法院起诉,要求受判决、裁定的当事人赔偿损失.

事实上, 这一条款可能会引起关于如何定义从判决或裁决中受益的当事人的重大关注. 需要注意的是,对于赔偿的范围以及赔偿是否包括间接损失没有明确的定义. 

6. 如果中国实体不报告可能存在的外国法律和其他措施在域外不合理适用,或者不遵守禁令,会有什么后果?

中国单位不如实申报或不遵守禁止令的, 有关部门可以给予(1)警告, 或者(2)在规定期限内纠正该故障的命令. 并可根据情节轻重,并处罚款.

7. 涉及反制规则的跨境业务当事人需要做什么?

抵消规则是非常粗略和一般的. 还有许多未解之谜. 因此, 我们建议在中国拥有重大商业利益的公司谨慎行事,密切关注规则的实施和发展.

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