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的见解

合并 & 收购:继承者责任和贸易法

作者:奥尔加·托雷斯,管理成员 & 乔纳森•溪副
日期:06/23/2018

过去的全部亚虎娱乐注册平台APP合规, 出口管制, 经济制裁法律法规应该是并购尽职调查的关键因素. 不幸的是,贸易合规常常被忽视. 和其他法律领域一样, 继承者责任被多次适用于要求收购公司对收购前发生的进出口违规行为承担责任. 违反这些法律的罚款可超过每项100万美元. 除了, 纠正过去的违规行为可能耗时,并可能限制该公司未来出口和与政府签订合同的能力. 像这样, 任何考虑合并或收购的公司都应确保有一个适当的框架来筛选目标公司的出口和进口活动.

相关政府机构及继承责任

负责进出口法律的政府机构包括国务院国防贸易管制局(“DDTC”)。, 美国商务部工业及安全局(" BIS "), 财政部外国资产控制办公室(“OFAC”), 和你.S. 海关及边境保护局("美国海关"). DDTC负责管理《亚虎娱乐注册平台》(“ITAR”), 哪些国家管制国防用品的出口, 防御服务, 和技术数据. 国际清算银行执行《亚虎娱乐注册平台》(“EAR”), 哪些管制《亚虎娱乐注册平台》(" CCL ")下分类的物品, 主要包括两用物品(一.e.,既有民用用途,也有军事用途). OFAC负责实施美国的各种政策.S. 经济制裁程序. 最后,CBP通过征收进口关税和强制执行美国关税来规范和便利进口.S. 进口规定.

所有这些机构都承认并适用继承者责任的原则, 要求收购公司对收购对象的不当行为负责, 即使违法行为发生在合并、收购结束前. 而继承者的责任并不一定仅仅是由出售公司的资产或股票产生的, 在很多情况下,出售公司的资产或股票会产生后续的负债. 这些包括:i)有一个协议, 无论是显性的还是隐性的, to assume liability; ii) the transaction is considered a de facto merger; iii) the transaction is a mere continuation of the predecessor’s business; and iv) the transaction was fraudulent and used to escape liability. 事实上的合并是指一家公司出售其所有资产然后解散. 仅延续适用于保留相同雇员的情况, 监察人员, 生产设施, and location; the same products are produced; the same business name is retained; the same assets and business operations exist; and/or the new company holds itself out to the public as a continuation of the previous corporation.

继承人责任的演变

继承责任长期以来一直适用于进出口违法行为. 关于进口法, 例如, 亚虎娱乐注册平台APP法院(" CIT ")裁定,一家收购公司根据"仅仅延续"原则,对其收购的目标公司的不法行为负有责任. 具体地说,在 美国告. 自适应微系统公司, 法院在没有考虑继承责任是否适用于进口案件的情况下,做出了上述决定. 在这里,自适应微系统公司, LLC破产并被另一家公司收购. 收购公司继续使用自适应微系统公司的名称, 并保留了自适应微系统公司的大部分员工. CIT裁定收购后的公司与收购前的公司有足够的相似之处,并命令收购前的公司缴付未缴付的税款.

最近的例子是2015年 美国告. CTS控股有限责任公司公司名称:TJ瓷砖进口销售有限公司. 从8月6日开始,该公司开始进口几种不同类型的花岗岩和石材抛光机, 二零零四年及九月十四日, 2006. In 2006, 美国海关与边境保护局(CBP)对TJ发起了一项调查,并确定他们对进口产品进行了错误分类. 法庭命令田俊华缴付因错误分类而引致的税款. 在缴纳关税之前,TJ被卖给了CTS Holding, Inc .. 2011年(CTS). 2012年,CBP对CTS提起诉讼,要求收回TJ未支付的费用. CIT根据第19条C项要求CTS承担法律责任.F.R. §1592通过说明“§1592中的‘人’一词恰当地包括公司及其继承人和受让人.”

继承者责任在违反出口规定方面甚至更为普遍. 在2002年的一个重要案件中, Sigma- aldrich Corporation(“Sigma”)购买了Re搜索 Biochemicals Limited Partnership(“RBLP”)的资产。. 在BIS指控RBLP在没有获得必要的出口许可证的情况下出口了河豚毒素柠檬酸后,Sigma完成了对RBLP的收购. 收购RBLP后, BIS声称,西格玛现在对这些违规行为负责. 西格玛向行政法法官上诉(“ALJ”), 谁认为西格玛在继承者责任原则下负有责任. 西格玛最终以1美元和解.7600万年.

In 2010, 国际清算银行(BIS)对其处以(当时)最高250美元的民事罚款,违反希尔奇收购公司("希尔奇")每项违例金额为$ 000. 在这里,希尔奇收购了一家违反了对其首席执行官的拒绝令的公司. 希尔奇因10项违反拒绝令的行为被罚款2500万美元.

同样,DDTC也发现了违反《亚虎娱乐注册平台APP条例》的继承者责任. 2009年,Qioptiq S.a.r.L. (Qioptiq)同意支付2500万美元,以解决其收购的一家公司的违规行为. 在这种情况下, Qioptiq收购的公司在没有获得ITAR许可证的情况下出口夜视设备. 鉴于Qioptiq已经支付的合规费用,DDTC暂停了1000万美元的罚款, 以及未来政府强制合规的成本.

贸易合规尽职调查审查的要素

因为法院和政府机构会毫不犹豫地对收购公司适用继承者责任原则, 在完成交易之前做适当的尽职调查是很重要的. 虽然不是一个详尽的列表, 尽职调查问卷或检查表应包括以下项目:
 

  • 审查目标公司当前的出口合规程序. 这些包括当前的产品分类, 产品如何被归类于“美国标准”和“美国标准”, 基于最终用途和最终用户的风险, 出口目的地带来的风险.
  • 审查目标公司目前的进口合规程序. 确保产品有适当的标记和分类.
  • 对于进口和出口,确保目标公司保持记录.
  • 确定目标公司是否雇用了外国人,并确定他们的国籍. 如果这些外国公民有机会接触到受CCL或USML控制的信息, 这种转让将被视为出口,并需要获得许可证. 如有必要,确保公司已获得出口许可证.
  • 确保目标公司有适当的政策,以确保遵守适用的OFAC制裁. 这些制裁通常是按国别实施的, 因此,收购公司应该审视产品类型, 国家的目的地, 以及最终用途和最终用户来决定哪些制裁方案是适用的.
  • 确定目标公司是否有任何过去违反DDTC, BIS或OFAC.
  • 确定目标公司是否要求其员工接受进出口法律培训. 这包括在线或现场培训课程, 手册, 以及整个合规项目的管理支持.
  • 审查目标公司的《亚虎娱乐注册平台APP》(《亚虎娱乐注册平台APP》)合规项目. 《亚虎娱乐注册平台APP》规定,贿赂外国政府官员以获得或保留业务是非法的. 司法部(“DOJ”)负责《亚虎娱乐注册平台APP》的执行. 像这样, 该程序应覆盖所有实体的业务合作伙伴,包括代理, 咨询顾问, 代表, 等. 确定员工是否接受过《亚虎娱乐注册平台APP》合规培训,是否曾接受过《亚虎娱乐注册平台APP》相关调查.
  • 当一笔交易可能导致美国银行控制美国银行.S. 外国人经营的业务, 各方应考虑是否向美国外国投资委员会(“CFIUS”)提交有关交易的自愿通知。. 虽然这些申请是自愿的, CFIUS有权审查被覆盖的交易,并可能阻止或解除这些交易.
  • 审查目标公司与云计算相关的政策. 由CCL或USML控制的文件传输可能需要许可证. 确保目标公司在必要的时候获得了许可证,并且有确定许可证是否必要的程序.

这种类型的尽职调查将有助于收购公司确定目标公司是否存在任何未完成的出口或进口违规行为的可能性. 另外, 这些信息可以被收购公司用来确定需要做什么来加强目标的出口和进口合规程序后,合并或收购. 上述问题是任何进出口合规计划的重要组成部分,即使是在合并或收购之后.

总而言之, 任何考虑合并或收购的公司都应确保进行彻底的尽职调查, 因为目标公司所犯的任何违规行为对收购公司来说都是代价高昂的.

如果您有任何问题,请随时与托雷斯法律联系, 或者我们能不能帮上忙.

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